本文為勤業眾信提供新聞稿

德勤商務法律事務所於 25 日舉辦「併購眉角，暗藏機鋒研討會」，由德勤商務法律事務所律師群針對公開市場併購策略、營業秘密保護、及向公平會申請併購案的規劃，帶領企業領略併購秘訣。

勤業眾信總裁郭政弘致詞時表示，過去，傳統中小企業透過推出新產品或服務，或利用多角化投資，追求規模及營收的成長；如今，面對全球化的激烈競爭，「併購」是企業轉型與成長等眾多方法中，最為快速、成效相當顯著的手段。台灣企業可透過水平與垂直整併，擴大企業規模與實力，藉由團體作戰取代單打獨鬥，面對國際競爭並消弭惡性循環。但必須特別注意的是，併購過程除了需考量如何設計嚴謹且完善的整合規劃與管理模式，也必須了解法律遵循規範，及可能產生的法律風險。

新企併法上路，六大併購類型新登場

企業併購法於去年 7 月 8 日修正，今年 1 月 8 日施行，為立法以來首次大幅度修正，涉及層面甚廣。德勤商務法律事務所資深律師陳盈蓁表示，為使企業併購程序更彈性，加速透過併購提升競爭力，新法特別擴大「簡易併購類型」，並且「簡化併購程序」。陳盈蓁指出，新法新增了「兄弟公司簡易合併、三角合併、母子公司簡易分割、非對稱式分割、母子公司簡易股份轉換及非對稱式股份轉換」等六大類型，以提高併購效率並降低成本。

同時，新法放寬「對價選擇」的多樣性，不再侷限以發行新股為對價。陳盈蓁指出，新法增訂公司進行股份轉換及分割時，可以用股份、現金或其他財產作為交易對價，突破過去限於合併才能以股票加現金，作為支付對價的侷限，將有利公司安排更具彈性的對價方案；同時，也可避免併購公司只能發行新股而稀釋股權、影響原股東權益。

此外，這次修法也擴大利害關係股東或其指派代表人董事的權益，刪除其在董事會或股東會應迴避併購案表決的限制；未來，利害關係股東或其指派代表人董事也可行使併購案表決權，藉此強化保護股東權益。

陳盈蓁指出，當併購行為涉及上市櫃公司時，由於股東人數眾多，應符合資訊公開及資訊平等的要求，以避免觸犯公開市場交易規範。陳盈蓁說明，併購過程每一環節均有牽一髮動全身的效果，因此，交易架構的選擇、時程及策略的擬定極為重要；不過，上市櫃公司也可能面臨敵意併購（Hostile Takeover），即併購公司未經協商，即逕行公開收購被併公司，或被併公司拒絕併購行為。目前，法規及實務上常見的防禦措施為自公開市場上收購股份，或邀「白騎士（White Knight）」協助，以更高價格或優惠條件收購股份或進行股份交換，以提高股價或經營階層可控制股權，藉此增加併購難度。

掌握盤點三步驟、保密六關鍵，健全營業秘密保護

過去併購實務上，經常發生被收購公司智慧財產（即專門技術或營業秘密）因沒有登記專利，而產生價值認定的問題。德勤商務法律事務所律師張憲瑋指出，

除了信賴被收購公司提供的技術清單列表外，掌握公司所保有的資料，並依經濟價值及洩漏所生損失程度加以評價，即為營業秘密管理制度的第一步。

張憲瑋指出，盤點營業秘密資料時，三大步驟有效進行營業秘密管理。首先，企業可透過「業務流程」進行系統化盤點，例如根據採購與備料部門使用的採購單、報關單、配方檔案等逐一盤點；再者，可根據秘密資料的屬性，判斷洩漏資料的衝擊影響；最後，搭配公司控制環境，判斷秘密資料固有風險的高低，進而採取秘密分級分類方式，針對高風險的秘密資料，採行更高強度的控管措施。張憲瑋建議，無論是紙本檔案或是數位檔案均應加以盤點，並由公司營業秘密管理專責主管，負責對各業務負責人進行訪談後，採取「物的管理」、「人員管理」及「組織管理」三個層面的合理保護措施。

在企業發生併購時，併購雙方公司的員工有選擇不續留的權利，如何防止公司營業秘密因此外流？能否沿用被收購公司與員工間的競業禁止條款，關鍵在於競業禁止條款的合法性。張憲瑋指出，被收購公司員工的競業禁止條款是否合法，應視該員工是否接觸公司的營業秘密而定。如果未進行合理的保密措施，競業禁止條款可能有適法性的疑慮。不過張憲瑋說明，競業禁止條款確實可作為補強營業秘密保護的有效手段，但畢竟屬於限制員工工作權的行為，應經審慎評估規劃後施行。

張憲瑋提醒，企業併購後應掌握六大保密關鍵，以維持競爭優勢：第一，被收購公司營業秘密資料的盤點；第二，被收購公司合理保密措施；第三，收購公司的合理保密措施；第四，離職員工保密議題；第五，供應商保密議題；第六，競業禁止合法性。

併購路上必經關卡，公平會不卡關

根據現行公平交易法規定，兩間公司進行合資或共同經營符合一定門檻時，都必須「事先」取得公平會同意，現行法律不允許「先交易，後申請」。德勤商務法律事務所律師劉又銓表示，此類案件送審時，除了需提供交易計畫、過往數年各主要產品詳售銷售額等重要營業資訊，也必須分析交易案對市場競爭的影響；公平會本身也會使用經濟分析工具，與國內外產業資料庫輔助判斷。

劉又銓指出，在現行法規規範下，只要其中一方參與公司市占率超過 25%，或營業額超過 150 億元，即有可能進入公平會審查。去年公平交易法有大幅度的修正，在併購審核的環節，主要的變動包括申報門檻計算方式，明文規定關係企業的營業額也要一併算入；此外，公平會審核期間延長，從最長 60 天改為 90 天，對企業的影響甚鉅，企業在進行併購計畫前，應對此一重要議題詳細規劃，並諮詢專業建議。